《法學家》2018年憲法學與行政法學論文
 

《法學家》2018年憲法學與行政法學論文


第一期

篇名:《論基本權利競合》

作者簡介:柳建龍,法學博士,中國社會科學院大學法學院副教授。

【摘要】 由于生活事實的多樣性、基本權利規范的性質和開放性,基本權利競合問題屢見不鮮。基本權利競合理論旨在解決應如何保障個人基本權利,并課予國家干預行為以論證負擔,在基本權利釋義學中占有重要地位。經考察,可以發現德國的理論和實務無意提出一套統一的解決方案,而是傾向于個案解決,尤其在自由權的三階層審查框架中,其解決時間點和重心由基本權利保護范圍階段逐漸轉向基本權利干預阻卻違憲事由階段,即從規范排除轉向利益衡量。在缺乏基本權利審查實務的情形下,我國可以經由憲法釋義學的發展、形成基本權利價值體系以及個案的實踐調和為解決未來可能出現的基本權利競合問題提供預案。

【關鍵詞】 基本權利競合;最大相關性理論;基本權利的強化;基本權利釋義學 

 

第二期

篇名:《行政規范性文件附帶審查進路的司法建構》

作者簡介:李成,法學博士,四川大學法學院副教授。

【摘要】 對新《行政訴訟法》實施后的200件行政判決文書進行法教義學分析,可以發現行政規范性文件附帶審查主要從被訴請對象的可審查性、與爭訟行政決定的關聯性和行政規范性文件的合法性三個方面展開。可審查性基于行政行為具體抽象二元框架厘定附帶審查的對象范圍,并回應特定制定主體對行政規范性文件可審查性的影響。關聯性強調法院需查證被訴請審查的行政規范性文件是否確系行政機關作出爭訟行政決定的直接依據并分別處置。合法性則要求法院從權限、程序以及內容三個層面判斷行政規范性文件是否存在與上位法規則或原則相抵觸的情形。行政規范性文件附帶審查制度的內涵由此得到充實和豐富。其中凸顯的行政權與司法權關系問題也有待深入研究。

【關鍵詞】 規范性文件;行政訴訟;附帶審查

 

第三期

篇名:《環境憲法的新發展及其規范闡釋》

作者簡介:張翔,法學博士,中國人民大學法學院教授。

【摘要】 通過2018年的憲法修改,我國環境憲法的規范體系得到進一步充實。生態文明等內容的入憲,體現了部門法的憲法化,也回應了環境法的價值訴求。我國環境憲法采用了國家目標而非環境權的規定方式,但卻通過對國家權力課予不同層次的義務,滿足了環境權入憲的功能期待。我國憲法既有的環境保護的國家目標條款體系,經由憲法序言第7自然段增加的新發展理念”“生態文明”“和諧美麗等價值宣示,得到了原則性強化。對環境保護目標的落實,也應與序言國家根本任務中的其他國家目標相協調。將生態文明建設作為國務院職權,表明生態環保并非嚴格法律保留事項,但實踐仍需要妥當處理立法權與行政權的職責分配。對憲法修改后形成的環境憲法的諸規范,必須在憲法與部門法交互影響的原理下作出體系融貫的解釋。

【關鍵詞】 環境憲法;部門法的憲法化;國家目標;環境權;法律保留

 

第四期

篇名:《論行政事實行為的界定》

作者簡介:王鍇,法學博士,北京航空航天大學大學法學院教授。

【摘要】 從目前理論和實務來看,關于行政事實行為的判斷標準還存在爭議和模糊之處。通過對行政事實行為的發源地——德國法的考察,可以發現行政事實行為并非不產生法律效果,而是不直接產生法律效果。也就是說,行政事實行為可能會影響當事人的權利義務,但這并非行政機關的意圖所致。直接產生事實效果才是行政事實行為的特征。德國法主要以是否存在調整(即客觀上是否具有法律效力和主觀上是否直接產生法律效果)”來作為區分行政處理和行政事實行為的標準,值得我們借鑒。對行政事實行為的界定有助于我們認清行政強制行為、政府信息公開行為、調解行為、行政指導行為、過程性行為以及準法律行為的性質。

【關鍵詞】 行政事實行為;行政處理;非正式行政行為;行政法上意思表示;準法律行為

 

篇名:《香港基本法的類型化司法適用》

作者簡介:楊曉楠,法學博士,大連海事大學法學院副教授。

【摘要】 香港基本法二元性解釋機制決定了基本法適用的特殊性:在具體案件中適用基本法的特區法院不享有基本法的最終解釋權;享有基本法最終解釋權的全國人大常委會并不進行日常適用工作。這種抽象解釋權與司法適用的互動在實踐中引發了一些爭議,學界傾向將爭議歸結為一種普通法與大陸法的差異,這忽視了基本法司法適用的復雜性與解釋者身份的多樣性。在單純援引型案件中,法院行使司法權而非解釋權,全國人大常委會解釋的影響最小;在聯系適用型與導入適用型案件中,全國人大常委會因缺乏對國際公約與本地立法的解釋權,實際影響也很有限;過往的爭議案件多屬于獨立適用型,在此類案件中,各方應謹慎克制地行使權力、完善方法論,形成統一的審查框架,這對于解決糾紛很有必要。對基本法的司法適用加以類型化分析并適當地分離解釋者與適用者的角色,有利于理解爭議的法律本質,促進雙方的方法論融合。

【關鍵詞】 香港基本法;司法適用;普通法;終審法院;基本法解釋

 

第五期

篇名:《國家權力的橫向配置結構》

作者簡介:林彥,法學博士,上海交通大學凱原法學院教授。

【摘要】 憲法第3條、民主集中制以及機關+職權早已成為解釋我國國家權力橫向配置的一種通說。但是,通說尚無法對橫向分權的機理作出系統性的解釋,從而成為真正意義上的總論。本文通過抽取憲法規范中的一些共同要素,并結合立法和權力配置個案,重新組裝起足以表征我國國家權力橫向配置規律與特征的共同規范結構,以期深化和豐富對人民代表大會制度的理解。五元結構、組織差序格局、人大組織優位、議行融合體制以及有限監督原則在某種程度上代表了我國橫向分權的共同結構基因,集中反映了權力配置的結構性規律和特征。

【關鍵詞】 五元結構;組織差序格局;人大組織優位;議行融合體制;有限監督原則

 

篇名:《作為溝通過程的行政聽證》

作者簡介:石肖雪,法學博士,蘇州大學王健法學院講師。

【摘要】 從現有行政聽證制度的歷史來看,脫胎于抗辯式庭審過程的聽證程序,在被移植到行政過程中出現了適用困境。司法型聽證所營造的正式化陷阱,使其難以和行政任務的多樣化需求相匹配。以理想類型的研究進路,在現有制度雛形的基礎上,并結合行政機關功能的變遷,可提煉出行政聽證的兩種純粹類型——個案裁決型聽證和政策形成型聽證。這兩者分別代表了基于互利互惠和共同目標的溝通過程,其中個人主體地位從消極地防御侵害發展為積極地形成公共秩序,相應的互動關系也呈現出對抗型與協調型的特征。溝通目的以及程序結構的不同決定了,兩種行政聽證理想類型在程序主體的角色分化和相應功能,以及聽證程序產生之拘束力上存在的差異。

【關鍵詞】 行政聽證;理想類型;溝通;個案裁決;政策形成

 

第六期

篇名:《作為擔保行政行為合法性的內部行政法》

作者簡介:章劍生,法學博士,浙江大學光華法學院教授。

 【摘要】 20世紀以來行政法發生了兩個重大轉變,即從面向司法到同時面向行政的行政法和從面向外部的行政法到同時面向內部的行政法。內部行政法是行政機關對外行使權力的一個支撐體系。作為擔保行政行為合法性的內部行政法,與外部行政法一樣都是控權法。內部行政法擔保結構的制度基礎是由三大行政法律關系構成,即行政機關-行政機構、行政機關-行政機關和行政機關-行政機關工作人員。內部行政法擔保結構的類型構造分為內部行為法效果內化和外化。內部行政法實現擔保行政行為合法性的方式主要有不利決定、科以義務和控制措施。   

【關鍵詞】  內部行政法;外部行政法;內部行為;行政行為合法性    

 

文章來源:中國憲政網
發布時間:2018/12/24
 
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